Форма заключения договора

Статья 434 ГК РФ. Форма договора

Текущая редакция ст. 434 ГК РФ с комментариями и дополнениями на 2018 год

1. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась.

2. Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Электронным документом, передаваемым по каналам связи, признается информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту.

3. Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 настоящего Кодекса.

4. В случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон, договор в письменной форме может быть заключен только путем составления одного документа, подписанного сторонами договора.

(Пункт дополнительно включен с 1 июня 2015 года Федеральным законом от 8 марта 2015 года N 42-ФЗ)

Комментарий к статье 434 ГК РФ

1. Комментируемая статья регулирует вопрос о форме договора, т.е. внешнем выражении взаимного волеизъявления сторон. Надлежащее оформление договора имеет принципиальное юридическое значение, поскольку несоблюдение требуемой законом формы может повлечь за собой недействительность договора.

Как следует из п.1 комментируемой статьи, форма договора может быть либо установлена законом, либо свободно определяться по соглашению сторон. Стороны могут обусловить письменную форму договора, хотя бы по закону она и не требовалась, либо нотариальную форму, хотя бы по закону достаточно было простой письменной формы.

В отношении формы договора закон отсылает к формам, предусмотренным для совершения сделок, если законом для договора данного вида не установлена определенная форма. Статья 158 ГК РФ определяет, что сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной).

Устные договоры заключаются посредством словесно выраженного предложения о заключении договора и принятия предложения. Так, договор розничной купли-продажи чаще всего заключается в устной форме. Покупатель устно делает предложение приобрести товар, а продавец принимает это предложение. Также договор мены, исполняемый при его заключении, может совершаться в устной форме независимо от стоимости обмениваемого имущества, за исключением случаев, установленных законом.

2. Пункт 2 комментируемой статьи регламентирует возможности заключения договоров в письменной форме. Наиболее распространенным способом является составление одного документа, подписанного сторонами, но допустимы и иные варианты. При этом законом может быть ограничен выбор сторонами вариантов письменной формы договора, например, ст. 4 ФЗ от 11.03.97 N 48-ФЗ «О переводном и простом векселе» предписывает, что переводной и простой вексель должны быть составлены только на бумаге (бумажном носителе).

Письменные договоры заключаются посредством:
а) составления единого документа, подписываемого обеими сторонами (в судебной практике сложилась позиция, согласно которой таких документов может быть несколько);
б) обмена несколькими письменными документами (письмами, телеграммами), исходящими от сторон и выражающими их согласованную волю;
в) принятия к исполнению заказа контрагента.

3. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает, что письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в следующем порядке: лицо, получившее оферту, совершает в срок, установленный для ее акцепта, действия по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.). Таким образом, закрепляется норма, по которой совершение фактических действий стороной, которой была направлена оферта, равнозначно согласию заключить договор, если эти действия служат исполнением условий, содержащихся в предложении о заключении договора (см. ст. 438 ГК РФ и комментарий к ней).

4. Применимое законодательство:
— ФЗ от 06.04.2011 N 63-ФЗ «Об электронной подписи»;
5. Судебная практика:
— определение Санкт-Петербургского городского суда от 16.05.2013 N 33-6665/2013;
— постановление ФАС Волго-Вятского округа от 22.04.2013 по делу N А43-12703/2012;
— постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.01.2013 по делу N А33-971/2012;
— постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2012 по делу N А70-6702/2012.

Консультации и комментарии юристов по ст 434 ГК РФ

Если у вас остались вопросы по статье 434 ГК РФ и вы хотите быть уверены в актуальности представленной информации, вы можете проконсультироваться у юристов нашего сайта.

Задать вопрос можно по телефону или на сайте. Первичные консультации проводятся бесплатно с 9:00 до 21:00 ежедневно по Московскому времени. Вопросы, полученные с 21:00 до 9:00, будут обработаны на следующий день.

Простая письменная форма

  • •1)Предмет и система гражданского права
  • •2)Метод гражданско-правового регулирования, его основные черты.
  • •3) Источники гр.Права.
  • •4)Действие гражданского законодательства во времени, пространстве и по кругу лиц.
  • •5)Гражданское правоотношение.
  • •6)Основания возникнов-я правоотношений
  • •7).Понятие и способы осуществления гражданских прав.
  • •8)Защита гражданских прав.
  • •9 )Правоспособность граждан.
  • •10)Понятие дееспособности граждан, ее виды
  • •11)Предпринимательская деятельность гражданина.
  • •12)Признание гражданина недееспособным и ограничение дееспособности.
  • •13)Признание гражданина безвестно отсутствующим.
  • •14.Объявление гражданина умершим.
  • •16)Несостоятельность (банкротство) гражданина.
  • •17. Понятие и признаки юридического лица.
  • •18)Возникновение юридического лица.
  • •19)Реорганизация юридического лица.
  • •20) Ликвидация юридического лица.
  • •21)Несостоятельность юридического лица.
  • •22)Коммерческие юридические лица.
  • •23Некоммерческие юридические лица.
  • •24) Система органов управления коммерческой организацией.
  • •25)Хозяйственные товарищества.
  • •26)Хозяйственные общества.
  • •28).Государственные и муниципальные унитарные предприятия.
  • •29 Особенности участия публичных образований в отношениях, регулируемых гражданским правом.
  • •31. Деньги и ценные бумаги как объекты гражданских прав.
  • •32. Нематериальные блага и их защита.
  • •33) Компенсация морального вреда как способ защиты гражданских прав.
  • •Судебная практика
  • •34) Результаты интеллектуальной деятельности как объекты гражданских прав.
  • •Гарант:
  • •Гарант:
  • •Гарант:
  • •35) Сделка: понятие, классификация.
  • •Виды сделок
  • •Односторонние и многосторонние сделки
  • •Возмездные и безвозмездные сделки
  • •Консенсуальные и реальные сделки
  • •Каузальные и абстрактные сделки
  • •Срочные и бессрочные сделки
  • •Условные и безусловные сделки
  • •Фидуциарные сделки
  • •36) Условия действительности сделок. Условия действительности сделки
  • •Законность содержания сделки
  • •Способность сторон к совершению сделки
  • •Воля и волеизъявление участника сделки
  • •Соблюдение формы сделки
  • •Простая письменная форма
  • •Квалифицированная форма
  • •38) Недействительность сделок. Последствия недействительности сделок.
  • •Последствия признания сделки недействительной
  • •Механизм реституции
  • •1. В зависимости от правового режима имущества:
  • •2. В зависимости от наличия умышленной вины:
  • •Реституция владения
  • •Компенсационная реституция
  • •Двусторонняя реституция
  • •Односторонняя реституция
  • •Недопущение реституции
  • •Исковая давность
  • •39) Оспоримые и ничтожные сделки: понятие, соотношение, виды. Порядок признания сделки недействительной
  • •Ничтожные сделки
  • •Оспоримые сделки
  • •Сделки с пороками содержания
  • •Сделки с пороками в субъекте
  • •Сделки с пороками воли
  • •Сделки с пороками формы
  • •40) Представительство: понятие, виды, основания возникновения.
  • •Стороны представительства (субъекты отношений)
  • •Виды представительства
  • •41) Коммерческое представительство.
  • •42) Коммерческое представительство.
  • •Характеристика доверенности
  • •Передоверие
  • •Виды доверенностей
  • •Нотариально удостоверенная сделка
  • •Срок доверенности
  • •Основания прекращения доверенности
  • •43) Представительство без полномочий.
  • •44) Понятие и значение сроков в гражданском праве. Виды сроков.
  • •Виды сроков
  • •45) Срок исковой давности: понятие, значение, виды, порядок исчисления.
  • •Виды сроков давности
  • •Течение срока исковой давности
  • •Истечение срока давности
  • •Правоотношения, к которым не применяется срок исковой давности
  • •46) Приостановление, перерыв, восстановление сроков исковой давности.
  • •47) Вещное право: понятие, виды, место в системе имущественных прав.
  • •Право собственности
  • •Ограниченные вещные права
  • •Право хозяйственного ведения
  • •Право оперативного управления
  • •Право пожизненного наследуемого владения землей
  • •Пожизненное (наследуемое) владение
  • •Временное владение
  • •49) Собственность. Право собственности: понятие, содержание, формы и виды. Собственность как правовая категория
  • •Право собственности
  • •Формы собственности
  • •Содержание прав собственности
  • •Содержание субъективного права собственности
  • •50) Основания возникновения права собственности. Первоначальные основания возникновения права собственности.
  • •51) Производные основания возникновения права собственности
  • •52) Основания прекращения права собственности.
  • •53) Право государственной и муниципальной собственности.
  • •54) Общая собственность: понятие, виды, основания возникновения и прекращения.
  • •Виды общей собственности
  • •Общая долевая собственность
  • •55) Общая совместная собственность супругов.
  • •56) Общая собственность членов крестьянского (фермерского) хозяйства.
  • •57) Общая собственность членов крестьянского (фермерского) хозяйства. Общая долевая собственность
  • •58) Порядок отчуждения доли в праве общей собственности. Право преимущественной покупки.
  • •59) Право собственности и другие вещные права на жилые помещения.
  • •60) Право общей собственности на общее имущество многоквартирного дома: понятие, особенности правового регулирования.
  • •61) Товарищество собственников жилья.
  • •62) Право хозяйственного ведения: понятие, субъекты, содержание.
  • •63) Право оперативного управления: понятие, субъекты, содержание
  • •64) Право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком.
  • •65) Право пожизненного наследуемого владения земельным участком.
  • •66) Сервитуты: понятие, виды, особенности защиты.
  • •67) Гражданско-правовые способы защиты права собственности и иных вещных прав. Виндикационный и негаторный иски.
  • •Виндикация и добросовестность ответчика
  • •Законодательство о негаторном иске
  • •Структура негаторного иска
  • •Соотношение негаторного иска и требования об установлении сервитута
  • •68) Гражданско-правовое обязательство: понятие, элементы, место в системе гражданских правоотношений.
  • •Стороны
  • •Обязательства с участием третьих лиц
  • •69) Система обязательств. Классификация обязательств.
  • •70) Основания возникновения обязательств.
  • •71) Основания прекращения обязательств.
  • •72) Исполнение обязательств, его принципы.
  • •73) Множественность лиц в обязательстве.
  • •74) Перемена лиц в обязательстве.
  • •75) Понятие и система гражданско-правовых способов обеспечения исполнения обязательств.
  • •76) Неустойка как способ обеспечения исполнения обязательства.
  • •77) Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательства.
  • •78) Задаток, удержание как способы обеспечения исполнения обязательства.
  • •79) Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательства.
  • •80) Залог как способ обеспечения исполнения обязательства.
  • •81) Ипотека как способ обеспечения исполнения обязательства.
  • •Основания возникновения ипотеки и её регулирование
  • •Ипотека в силу закона
  • •Ипотека в силу договора
  • •Имущество, которое может быть предметом ипотеки
  • •82) Порядок обращения взыскания на заложенное имущество. Порядок обращения взыскания на заложенное имущество и его реализация.
  • •83) Гражданско-правовая ответственность: понятие, виды.
  • •Формы гражданско-правовой ответственности
  • •Принципы гражданско-правовой ответственности
  • •Условия гражданско-правовой ответственности
  • •Функции
  • •84) Основания гражданско-правовой ответственности. Ответственность без вины.
  • •85) Возмещение убытков как общая мера гражданско-правовой ответственности.
  • •86) Гражданско-правовой договор: понятие, виды.
  • •Виды договоров
  • •Односторонние и взаимные
  • •Публичный и непубличный
  • •Взаимосогласованные договоры и договоры присоединения
  • •87) Условия договора.
  • •88) Порядок заключения договора. Заключение договора в обязательном порядке. Порядок заключения предпринимательских договоров
  • •Заключение договора в обязательном порядке
  • •89) Заключение договора на торгах.
  • •90) Изменение и расторжение договора Изменение и расторжение предпринимательских договоров

Понятие, форма, условия и цена договора.

⇐ Предыдущая1234

Договор — соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Договор может быть заключен в следующих формах: устной, письменной, нотариально удостоверенной.
Письменная форма представляет собой:
составление одного документа, подписанного сторонами;

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения, с этого же момента договор подлежит исполнению. Моментом заключения договора является момент:
достижения согласия по существенным условиям (консенсуальный договор); передачи имущества или совершения иного действия (реальный договор).
Стороны могут предусмотреть, что условия договора применяются и к отношениям, которые возникли ранее заключенного договора.
Истечение срока действия договора еще не влечет прекращения обязательств сторон по этому договору. Вместе с тем законом или договором может быть предусмотрена такая возможность. В любом случае окончание срока действия договора не является основанием освобождения от ответственности за его нарушение.
Договор должен содержать существенные условия. Ими являются условия о предмете договора и названные законом как существенные для договора данного вида.
В договоре также может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями. Они могут иметь различную форму (общие условия договора, его текст, типовой договор). Примерные условия носят рекомендательный характер и становятся обязательными в случае специального указания об этом в договоре.

Возмездный договор должен иметь условие о цене. Договор исполняется по цене:
установленной соглашением сторон;
установленной уполномоченными государственными органами (тарифы, расценки, ставки); взимаемой за аналогичные товары, работы, услуги, если цена в договоре не предусмотрена и не может быть определена из условий договора.
Изменение цены возможно в случаях и на условиях, предусмотренных договором или законом.

Виды договоров.

Виды договора:
двухсторонний — в договоре участвует две стороны, существует встречность их прав,
многосторонний — в договоре участвуют более двух сторон, отсутствует встречность их прав (у каждой стороны возникают права и обязанности по отношению ко всем остальным сторонам);
возмездный — договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление (договор купли-продажи), безвозмездный — договор, по которому одна сторона обязуется предоставить другой без получения платы или иного встречного предоставления (договор дарения);
реальный — договор, который считается заключенным с момента передачи имущества или совершения иного действия;
консенсуальный — договор, который считается заключенным с момента достижения соглашения сторонами по его существенным условиям.

Заключение договора.

Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в требуемой в подлежащих случаях форме. Поскольку договор является одним из видов сделок, к его форме применяются общие правила о форме сделок. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему установленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась. Для заключения реального договора требуется не только облеченное в требуемую форму соглашение сторон, но и передача соответствующего имущества.

Если согласно законодательству или соглашению сторон договор должен быть заключен в письменной форме, он может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Заключение договора проходит две стадии. Первая стадия именуется офертой, а вторая — акцептом. В соответствии с этим сторона, делающая предложение заключить договор, именуется оферентом, а сторона, принимающая предложение, — акцептантом. Договор считается заключенным, когда оферент получит акцепт от акцептанта.

Предложение, признаваемое офертой:

— должно быть достаточно определенным и выражать явное намерение лица заключить договор;

— должно содержать все существенные условия договора;

— должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам

Если после заключения договора был принят закон, устанавливающий иные правила для сторон, чем те, которые действовали при заключении договора, то условия заключенного договора сохраняют силу. Исключением будет являться специальное установление закона, которое распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (обратная сила закона).

Изменение и расторжение договора.

Договор может изменяться и расторгаться только по взаимному соглашению сторон, если в самом договоре не предусмотрено иное. Одностороннее изменение договора, по общему правилу, не допускается и одностороннее расторжение договора не допускается. Однако в двух случаях, и то только по решению суда, одна из сторон вправе потребовать изменения либо расторжения договора:

  1. При существенном нарушении договора другой стороной.
  2. При существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.

Существенное нарушение условий договора другой стороной. Не всякое нарушение условий договора дает другой стороне право требовать, пусть даже по суду, изменения или расторжения уже заключенного договора, а только существенное нарушение является тому основанием. В законе не сказано, какие нарушения считаются существенными для договора, но даются общие ориентиры. Под существенным нарушением условий договора признается такое нарушение, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что она вправе была рассчитывать при заключении договора.

Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. В этом случае также можно в одностороннем порядке опять-таки через суд требовать либо расторжения, либо изменения условий уже заключенного договора. Но это возможно при наличии следующих условий:

Это допускается тогда, когда иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. То есть если в договоре содержится такой пункт, что никакие изменения обстоятельств не являются основанием для его изменения и расторжения, расторгнуть его невозможно. А может быть и такая ситуация, что в договоре на этот счет ничего не сказано, но из существа договора видно, что риск изменения обстоятельств несет одна из сторон. Таким договором является договор строительного подряда. Подрядчик осуществляет работы за свой риск, и он несет риск изменения обстоятельств. Таким образом, у подрядчика нет права требовать изменения или расторжения договора, ссылаясь на изменение обстоятельств, расторжения договора.

Договор купли-продажи. Общие положения.

По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Договор возмездный, взаимный, двухсторонний, консенсуальный (считается заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиям). Возможно заключение и реального договора купли-продажи, при котором исполнение договора производится в момент его заключения, например при покупке товара в розничной торговой сети).

Виды договоров:

  • 1) розничная купля-продажа;
  • 2) поставка товаров;
  • 3) поставка товаров для государственных нужд;
  • 4) контрактация;
  • 5) энергоснабжение;
  • 6) продажа недвижимости;
  • 7) продажа предприятия.

Элементы договора:

  • 1) Предмет: вещь (индивидуально определенная или родовая), в т.ч. деньги (валюта, рубли коллекционные), ценные бумаги.
  • 2) Стороны: могут выступать все субъекты ГП, обладающие необходимой правоспособностью и дееспособностью. Продавец должен быть собственником продаваемой вещи или управомоченным лицом.
  • 3) Содержание договора – его условия. Они считаются согласованными, если договор позволяет определить наименование и количество. Цена не является существенным условием. Качество товара должно соответствовать договору. Оно может быть определено образцом или описанием. Могут устанавливать повышенные требования к качеству.
  • 4) Форма договора – по правилам о формах сделки.

Срок исполнения продавцом обязанности передать товар покупателю определяется договором по взаимной договоренности (зафиксированное число месяца и года, период времени, в течение которого товар должен быть передан продавцом покупателю и т.д)

Обязанности продавца:

  • — по передаче товара покупателю, предусмотренного договором и в оговоренный срок (если отсутствует, то в разумный срок),
  • — одновременно передать принадлежности и документы (техпаспорт, инструкция по эксплуатации и др.),
  • — в установленном количестве,
  • — свободный от любых прав третьих лиц,
  • — ассортименте, количестве,
  • — соответствующего качества, в надлежащей упаковке, таре.

Обязанность передать товар считается исполненной в момент:

  • — вручения товара покупателю или указанному им лицу, если в договоре предусмотрена обязанность продавца по доставке товара;
  • — предоставления товара в распоряжение покупателя, если товар должен быть передан покупателю или указанному им лицу в месте нахождения товара.

Обязанности покупателя — принять товар и уплатить за него определенную цену (если нет оснований требовать замены товара или отказа от товара).

Могут предусматриваться и дополнительные обязанности, связанные с информацией, относящейся к положению сторон, предмету, способам исполнения и обеспечения исполнения договора, страхованию, хранению предмета договора.

При неисполнении и ненадлежащем исполнении договора у сторон возникают обязанности по возмещению причиненных убытков и уплате санкций.

Риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит на покупателя с момента, когда в соответствии с законом или договором продавец считается исполнившим свою обязанность по передаче товара покупателю.

⇐ Предыдущая1234

Общие положения

Независимо от того, каким путем будет заключен договор, применительно к простой письменной форме договора необходимо обратить внимание на ряд важных моментов:

  • стороны могут договориться о заключении договора в определенной форме, хотя закон не требует делать это для данного вида договора. В таких случаях договор считается заключенным после придания ему установленной формы (п. 1 ст. 434 ГК РФ). Так, иногда стороны договариваются о нотариальном удостоверении договора, заключенного в письменной форме. В таком случае договор будет считаться заключенным с момента нотариального заверения. При этом предусмотренные в законе последствия нарушения требований о нотариальном удостоверении применяются независимо от того, из-за чего данная форма стала обязательной: в силу указания закона либо достигнутого контрагентами соглашения;
  • применение печати по общему правилу является не обязательным, а дополнительным требованием, то есть оно может быть предусмотрено либо законом для определенного вида сделок, либо установлено по соглашению сторон. Вместе с заявлением требования о скреплении документа печатью должны быть определены и последствия его нарушения, вплоть до признания договора незаключенным. Если же законодатель или стороны не воспользовались предоставленной им возможностью и специальные последствия не предусмотрены, то наступает общее неблагоприятное последствие нарушения требований об обязательной письменной форме сделки (п. 1 ст. 162 ГК РФ), которое рассмотрено в заключительной части статьи;
  • законом, иными правовыми актами или соглашением может быть предусмотрено совершение сделки на бланке определенной формы. Такое требование содержится, в частности, в транспортных уставах и кодексах. Ими предусмотрена необходимость использования соответствующих документов, форма которых утверждается уполномоченными органами. Имеются в виду, в частности, формы используемых при перевозе грузов железнодорожной накладной, коносамента и чартера, накладной при речной перевозке, билета, багажной квитанции или грузовой либо почтовой накладной, товаротранспортной накладной. Обязательная форма документа установлена для банков при договоре банковского вклада. Требование о совершении сделки на бланке подчиняется описанному выше режиму, установленному для печати;
  • применение факсимильной подписи и иных аналогов воспроизведения подписи уполномоченного лица. Так, ст. 160 ГК РФ устанавливает, что их использование допускается только в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Во избежание спора в договоре должно быть прямо указано на возможность применения, например, факсимильного оттиска подписи.

Пример 1. Арбитражный суд признал недействительным договор купли-продажи доли в обществе с ограниченной ответственностью между гражданкой М. и гражданином П. Судом было установлено, что подпись от имени гражданки М. на указанном договоре была выполнена с помощью факсимиле. Гражданка М. утверждала, что ее согласия на подписание договора не было. Принимая решение о признании договора недействительным, суд указал на следующее: при подписании договора были нарушены правила применения аналога собственноручной подписи лица, установленные ст. 160 ГК РФ. При этом доказательств, свидетельствующих о наличии между гражданами М. и П. соглашения об использовании факсимильного воспроизведения подписи, представлено не было. А факт подписания сделки конкретным лицом не может подтверждаться в таком случае свидетельскими показаниями (Постановление ФАС Московского округа от 10 сентября 2004 г. N КГ-А40/5987-04).

Пример 2. Условие договора о возможности применения факсимильной подписи можно сформулировать следующим образом: «Настоящим стороны договариваются о возможности использования факсимильного оттиска подписи уполномоченных лиц для подписания Договора».

Составление договора в виде одного документа

Составление договора в виде одного документа, подписанного сторонами, является наиболее распространенным способом заключения договора. Применение данного способа обычно не вызывает трудностей. Обратим внимание на несколько важных моментов:

  • в ряде случаев закон обязывает стороны заключать договор только посредством подписания сторонами одного документа. Это требование распространяется на договоры залога (ст. 339 ГК РФ), продажи недвижимости (ст. 550 ГК РФ), продажи предприятия (п. 1 ст. 560 ГК РФ), аренды зданий и сооружений (п. 1 ст. 651 ГК РФ), аренды предприятия (п. 1 ст. 658 ГК РФ), доверительного управления недвижимостью (п. 2 ст. 1017 ГК РФ) и ряд других. В случае несоблюдения указанного требования договор является ничтожным;
  • в тексте договора целесообразно указывать полный перечень приложений к нему. Непосредственно в приложениях и актах, касающихся договора, необходимо указывать: «Данное приложение (акт) является неотъемлемой частью Договора N ___ от ________ _____». Приложения и акты также должны быть подписаны и, если необходимо, скреплены печатью;
  • наиболее значимые договоры могут быть пронумерованы и прошиты (для договоров, подлежащих государственной регистрации или нотариальному удостоверению, это требование обязательно!).

Обмен документами (сообщениями)

Гражданский кодекс (п. 2 ст. 434 ГК РФ) устанавливает, что договор в простой письменной форме может быть заключен сторонами путем обмена документами, осуществляемого с использованием почтовой, телеграфной, телефонной, электронной и иной связи. При этом необходимо, чтобы избранный сторонами способ позволял бы установить, что документ исходит именно от лица, которое является стороной в договоре.

Из судебной практики следует, что признаками, позволяющими установить источник такого документа, признается, в частности, наличие строки в верхней части принятого документа, позволяющей идентифицировать наименование передающей стороны, дату и время передачи, номер телефона (факса) и номера страниц (см. Постановления ФАС Московского округа от 30 сентября 2002 г. N КГ-А40/6516-02, от 11 января 2001 г. N КГ-А40/6268-00). При этом нужно иметь в виду, что риск, связанный с возможным отказом стороны от направленных от ее имени оферты или акцепта, несет тот, кто их принял и признал принадлежность подписи отправителю.

Нормы гражданского права, регулирующие заключение договора посредством обмена документами (сообщениями), очень немногочисленны, оставляют множество пробелов в регулировании данного вопроса, а судебная практика достаточно противоречива. Поэтому такой способ заключения договора всегда будет связан с большим риском, нежели составление одного документа, подписанного сторонами.

В деловой практике наиболее часто встречается обмен документами по факсимильной и почтовой связи, реже — по электронной. Рассмотрим особенности данных способов заключения договора.

Обмен документами по факсимильной связи

Гражданский кодекс допускает заключение договора посредством обмена документами по факсимильной связи, не обязывая при этом стороны заключать отдельное соглашение о возможности применения данного способа заключения договора. Но судебная практика во многих случаях идет по иному пути, руководствуясь следующим: при любой передаче документа посредством факсимильной связи происходит воспроизведение не только собственно текста документа, но и подписи уполномоченного лица, что связано с определенными рисками. Таким образом, в целях уменьшения риска признания договора недействительным сторонам следует заключать отдельное соглашение в форме одного документа, в котором они предусмотрят возможность заключения договоров между сторонами путем обмена документами через факсимильную связь и укажут на юридическую силу таких документов. Аналогичное условие необходимо включать и в текст договора.

При возникновении спора о факте заключения договора (то есть когда одна из сторон предъявляет иск о признании договора недействительным) суд будет учитывать совокупность доказательств, подтверждающих выражение воли сторон на заключение и факт исполнения спорного договора (деловая переписка сторон, счета-фактуры, платежные поручения об оплате, акты сверок, фактические действия сторон и т.п.).

Заключение договора посредством обмена документами по факсимильной связи может вызвать не только спор о факте заключения договора, но и спор об аутентичности (подлинности) текста договора. В таком случае суд будет исследовать иные (помимо факсимильной копии текста договора) доказательства, представляемые сторонами, исходя из которых можно сделать вывод о наличии и/или содержании оспариваемых условий договора.

Учитывая риски, с которыми связан обмен документами посредством факсимильной связи, его использование целесообразно ограничить лишь второстепенными документами, касающимися исполнения уже заключенных договоров (различными заявками, счетами-фактурами и т.п.).

Например: «Пунктом __ договора поставки установлено, что поставка товаров производится в срок, согласованный покупателем с поставщиком по заявке покупателя. Заявка направляется покупателем в письменной форме по факсу. Факсимильная копия заявки имеет для сторон юридическую силу и является неотъемлемой частью договора» <1>.

<1> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22 марта 2004 г. N Ф04/1378-393/А45-2004.

Обмен документами посредством почтовой связи

Меньше всего проблемных моментов на практике вызывает заключение договора путем обмена документами посредством почтовой связи. Во избежание спора о факте заключения договора нужно соблюсти такую последовательность действий: одна сторона направляет по почте второй стороне подписанный документ, а вторая сторона либо направляет ответный документ, свидетельствующий о принятии условий и заключении договора, либо (если этого не исключает законодательство или существо договора) на полученном документе совершает отметку о его принятии и в согласованный срок выполняет действия, предусмотренные соглашением.

Так, на практике путем обмена документами по почтовой связи (либо путем обмена документами иным способом) часто заключается договор поручительства. В соответствии со ст. 362 ГК РФ договор поручительства должен быть совершен в простой письменной форме, иначе он будет недействительным (то есть не влекущим никаких юридических последствий для сторон).

В то же время требование о соблюдении письменной формы не означает, что стороны обязаны составлять один документ. Значит, договор поручительства может быть заключен так: поручитель направляет кредитору письмо, в котором указывает на обязательство поручителя нести ответственность в определенном объеме за исполнение определенных обязательств должника. Кредитор в свою очередь может совершить отметку на гарантийном письме, свидетельствующую о принятии поручительства, либо выполнить в установленный срок указанные в соглашении действия, свидетельствующие о принятии поручительства (например, выдать кредит). Кроме того, договор поручительства может быть заключен путем совершения кредитором отметки о принятии поручительства и согласии с его условиями на договоре между поручителем и должником (предметом такого договора должно быть обязательство поручителя нести ответственность за должника перед кредитором).

Обмен документами по электронной связи

Особого порядка для заключения договора посредством обмена сообщениями по электронной связи законодательством не предусмотрено, то есть на данный способ заключения договора будет распространяться общее правило, установленное п. 2 ст. 434 ГК РФ, — используемый способ связи должен позволять достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Для придания электронному документу юридической силы в нем должны присутствовать необходимые реквизиты и должна быть подтверждена компетентность источника документа. К необходимым реквизитам относятся идентификационный код, должность и фамилия лица, ответственного за изготовление документа, или лица, утвердившего документ. Принадлежность кода конкретному лицу должна быть зарегистрирована в организации — создателе документа на машинном носителе, а также должны быть созданы технические, программные средства и организационные условия, исключающие возможность пользования чужими кодами <2>.

<2> ГОСТ 6.10.4-84 (п. 2.1).

В настоящее время единственным, прямо указанным в законодательстве и применяемым на практике средством подтверждения происхождения электронного документа является применение электронно-цифровой подписи. Общие правила, регулирующие порядок и условия использования ЭЦП, установлены Федеральным законом от 10 января 2002 г. N 1-ФЗ «Об электронной цифровой подписи». В соответствии с указанным Законом электронный документ с электронной цифровой подписью имеет юридическое значение только при осуществлении отношений, указанных в сертификате ключа подписи (документе на бумажном носителе или электронном документе, выдаваемом участнику информационной системы для подтверждения подлинности электронной цифровой подписи и идентификации владельца сертификата ключа подписи).

Законодательство не исключает возможности применения иных форм подтверждения подлинности электронных документов и подписи уполномоченных лиц. Но как в случае применения ЭЦП, так и при применении какого-либо иного способа подтверждения подлинности электронного документа стороны должны заключить соглашение, регулирующее отношения по обмену между ними электронными документами. В таком соглашении должны содержаться:

  • условия и порядок электронного документооборота;
  • условия и порядок использования ЭЦП (либо иного кода/способа подтверждения);
  • порядок урегулирования разногласий в случае возникновения спора о факте заключения либо содержания документов, переданных по электронной связи.

При отсутствии такого соглашения суд вправе не принимать к рассмотрению в качестве доказательств электронные документы (см. Письмо ВАС РФ от 19 августа 1994 г. N С1-7/ОП-587).

В российском праве специфика обмена электронными документами прямо отражена пока только в нормативных актах Банка России, в частности в Положении от 12 марта 1998 г. N 20-П «О правилах обмена электронными документами между Банком России, кредитными организациями (филиалами) и другими клиентами Банка России при осуществлении расчетов через расчетную сеть Банка России». Особенностью данного документа является подробное описание этапов обмена электронными документами, в том числе их контроля. Юридическим основанием для такого обмена между Банком России и его клиентами является договор об обмене электронными документами при осуществлении расчетов через расчетную сеть Банка России, типовая форма которого приведена в Приложении к Положению N 20-П.

Обмен электронными документами и применение ЭЦП на практике очень активно используются в банковском секторе, все больше распространяются на отношения, связанные с коммунальными услугами, перевозками. Электронный документооборот позволит существенно расширить предпринимательскую деятельность при использовании возможностей Интернета.

Арбитражная практика по вопросам применения ЭЦП и электронных документов при заключении сделок на сегодняшний день не наработана. Но, несмотря на отсутствие детального законодательного регулирования такого способа заключения договоров, как обмен электронными документами, именно данный способ предоставляет сторонам огромные возможности по осуществлению предпринимательской деятельности вне зависимости от времени и расстояний между контрагентами.

Конклюдентные действия <3>

<3> Конклюдентные действия — действия лица, выражающие его волю установить правоотношение, но не в форме устного или письменного волеизъявления, а поведением, по которому можно сделать заключение о таком намерении (Глоссарий.ru).

В соответствии с п. 3 ст. 434 ГК РФ письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном указанной нормой гражданского законодательства. Речь идет о так называемых конклюдентных действиях при заключении договора.

Совершение лицом, получившим предложение о заключении договора (оферту) в срок, установленный для ее принятия (акцепта), действий по выполнению указанных в предложении условий считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Примерами служат выполнение работ подрядчиком в ответ на предложение заключить договор подряда или уплата соответствующей суммы покупателем в ответ на предложение приобрести товары, выполнить работы или оказать услуги.

Для того чтобы договор считался заключенным, направленное предложение о заключении договора и выполненные в ответ действия должны отвечать ряду условий:

  • в силу п. 1 ст. 435 ГК РФ оферта должна содержать в себе «предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом», существенные условия договора и должна быть составлена в простой письменной форме;
  • для того чтобы конклюдентные действия считались акцептом, необходимо, чтобы они были выполнены на условиях, указанных в оферте;
  • в оферте должен быть указан срок для акцепта, и конклюдентные действия должны быть совершены в пределах указанного срока.

Необходимо отметить, что в соответствии с разъяснениями ВАС РФ и ВС РФ для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом не требуется выполнения условий оферты в полном объеме. Для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок (Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8).

Так, если в оферте содержится просьба о поставке 100 единиц определенной продукции и акцептант отгрузит в указанный для акцепта срок 20 единиц, то согласно совместному разъяснению эти действия будут считаться акцептом, а договор, соответственно, — заключенным. Однако в таком случае без письменного извещения акцептанта сложно установить, намерен ли акцептант отгрузить оставшееся количество продукции. Учитывая данное обстоятельство, на практике можно поступать различными способами:

  • направляя проект договора (оферту), указывать, что он не может быть заключен путем совершения конклюдентных действий (то есть необходимо подписание сторонами текста договора либо обмен документами),

либо

  • указывать в тексте оферты, что конклюдентные действия стороны будут считаться акцептом только в случае выполнения предусмотренных договором действий в полном объеме.

Совершение конклюдентных действий в ответ на получение оферты не может быть признано акцептом, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или указано в оферте.

В предпринимательской деятельности конклюдентные действия часто встречаются при заключении договора поставки, то есть в случае, когда одна сторона (поставщик) направляет второй стороне (покупателю) счет на оплату товара, а покупатель оплачивает счет и принимает (либо вывозит) товар без заключения договора поставки в виде отдельного документа. Необходимо принимать во внимание, что такой способ оформления отношений может вызвать множество проблем с юридической точки зрения и использовать его лучше только в случаях, не связанных с крупным финансовым или иным риском:

  • счет на оплату товара может быть признан офертой, только если он отвечает всем вышеуказанным условиям. То есть содержит полное наименование и количество поставляемых товаров, срок поставки, срок оплаты, а кроме того, подписан лицом, уполномоченным подписывать заключаемые от имени поставщика договоры, что встречается крайне редко;
  • если счет был направлен по факсу, то использовать его как доказательство заключения договора можно будет только в случае, если между сторонами существует соглашение о признании юридической силы за документами, направляемыми по факсимильной связи.

В случае если счет может быть признан офертой, то с момента оплаты договор поставки будет считаться заключенным. Все неоговоренные условия поставки будут определены исходя из общих положений законодательства.

Если счет не соответствовал требованиям, предъявляемым к оферте, то до момента передачи товара (и подписания сторонами товарной накладной) договор поставки не будет считаться заключенным. То есть покупатель, оплативший товар, не сможет предъявить поставщику требований, основанных на договоре поставки (требовать поставки товара либо замены товара, не соответствующего по наименованию либо по количеству и т.п.), а сможет лишь предъявить требование о возврате уплаченных денежных средств как неосновательного обогащения.

Несоблюдение формы договора

Несоблюдение формы договора может вызывать различные последствия. Поскольку простая письменная форма установлена главным образом для определенности взаимоотношений сторон, то ГК РФ установил, что сделка, совершенная вопреки требованиям ГК РФ или иного закона устно, а не письменно, сохраняет значение юридического факта, порождающего соответствующие права и обязанности. То есть когда соблюдение письменной формы договора не является обязательным в силу закона, стороны могут выполнять условия договора, несмотря на ненадлежащую форму договора. Если же одна из сторон оспаривает само существование не принявшего обязательную письменную форму договора или отдельных его условий, она вправе заявить иск по этому поводу. Лицо, ссылающееся на то, что хотя и не было письменной формы, но соглашение сторон было, должно привести необходимые доказательства.

В соответствии с п. 1 ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.

В случаях же, прямо установленных законом или соглашением сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность (п. 2 ст. 162 ГК РФ). Так, подобные последствия установлены при несоблюдении письменной формы кредитного договора (ст. 820 ГК РФ), договора коммерческой концессии (п. 1 ст. 1028 ГК РФ), договора продажи недвижимости (ст. 550 ГК РФ), договора доверительного управления (п. 3 ст. 1017 ГК РФ), договора страхования (п. 1 ст. 940 ГК РФ), договора банковского счета (п. 2 ст. 836 ГК РФ), договора дарения (п. 2 ст. 574 ГК РФ).

Необходимо учитывать, что помимо соблюдения простой письменной формы ряд сделок требует нотариального удостоверения либо государственной регистрации, и законом также предусматриваются последствия невыполнения указанных требований к форме договора.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *