Управляющий директор

Содержание

Разница в правовых статусах генерального директора и управляющего в акционерном обществе и обществе с ограниченной ответственностью

В связи со вступлением в силу поправок к Гражданскому кодексу РФ в сентябре прошлого года, в последнее время участились обращения участников хозяйственных обществ за консультацией относительно того, как правильно оформлять трудовые отношения с их руководителями. Предлагаем разобраться, есть ли разница в правовых статусах генерального директора и управляющего обществом.

Что содержат в себе понятия «генеральный директор» и «управляющий»?

Генеральным директором (президентом, директором) считается единоличный исполнительный орган акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, который является обычным физическим лицом и нанимается по трудовому договору согласно с нормами Трудового кодекса.Управляющий также выполняет все те же функции, что и генеральный директор, только является индивидуальным предпринимателем (или управляющей компанией) и привлекается на свою должность путeм заключения гражданско-правового договора, а именно – с помощью заключения договора о передаче полномочий управляющему. Такая передача разрешена специальными законами об АО и ООО, однако, чтобы ее осуществить, нужно соблюсти два условия: возможность передачи полномочий должна быть прописана в уставе общества, а такое решение принимается общим собранием акционеров/участников. Заметим, что право выбора того, кто будет руководить обществом всегда принадлежит его участникам.

Какие существенные отличия в правовом статусе данных руководителей?

Во вверенных гендиректору и управляющему полномочиях никаких отличий нет: они решают все вопросы хозяйственной деятельности, выступают от имени юридического лица и несут полную юридическую ответственность за вред (убытки), причиненный обществу по их вине.

Различия наблюдаются лишь в материальной части вопроса: труд генерального директора оплачивается как обычного наемного работника – путем получения заработной платы, кроме того, его можно мотивировать премиями и другими вознаграждениями, а также за ним сохраняются трудовые гарантии ежегодного отпуска, больничного. Управляющий получает вознаграждение в соответствии с договором на управление. На управляющего не распространяются никакие трудовые гарантии, более того, так как он является индивидуальным предпринимателем, общество, нанимающее его, не уплачивает с его вознаграждения страховых взносов и налогов. В уменьшении налоговой нагрузки на предприятие очевидное преимущество управляющего перед руководителем-работником.

Поправки в Гражданский кодекс касаемо руководящих должностей имели общий характер и по сути глубоких изменений за собой не понесли: с гендиректором подписывается трудовой договор, с управляющим – гражданско-правовой договор на управление. Новшеством является то, что общество может иметь несколько генеральных директоров или управляющих, для этого потребуется внести изменения в устав и занести информацию об дополнительном гендиректоре в ЕГРЮЛ.

Если у Вас есть вопросы по корпоративному праву в целом или по разграничению понятий генерального директора и управляющего организации в частности, специалисты юридической компании «Партнер» помогут разобраться с любой проблемой, профессионально проконсультируют о правовой процедуре назначения директора или подписания договора об управлении, помогут оформить всю необходимую для этого юридическую документацию.

Организация заключает трудовой договор с генеральным директором, в соответствии с которым обязуется компенсировать его расходы по найму жилья в определенном размере каждый месяц. Генеральный директор не сможет предоставить договор аренды жилья и расписки об оплате аренды.
Возможно ли включить данные расходы при расчете налога на прибыль?

29 августа 2017

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Сумма компенсации иногороднему работнику аренды жилья (предусмотренная трудовым договором в конкретном размере) может быть учтена в расходах при налогообложении прибыли только при условии документального подтверждения того, что работник действительно арендовал жилье и вносил плату за него собственнику.
Соответственно, при отсутствии документов, подтверждающих фактическое несение работником расходов по найму жилья, компенсируемых ему работодателем, на сумму такой компенсации нельзя уменьшить расходы в налоговом учете.

Обоснование вывода:
На основании п. 1 ст. 252 НК РФ в целях налогообложения прибыли налогоплательщик вправе уменьшить полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в ст. 270 НК РФ).
Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.
Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.
Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными, в частности, в соответствии с законодательством РФ, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы.
Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.
Так, в силу положений ст. 255 НК РФ, в расходы налогоплательщика на оплату труда включаются любые начисления работникам в денежной и (или) натуральной формах, стимулирующие начисления и надбавки, компенсационные начисления, связанные с режимом работы или условиями труда, премии и единовременные поощрительные начисления, расходы, связанные с содержанием этих работников, предусмотренные нормами законодательства РФ, трудовыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договорами.
При этом в соответствии с п. 4 ст. 255 НК РФ расходы на оплату жилья (компенсации за непредоставление бесплатного жилья) работникам подлежат учету в целях налогообложения прибыли, если предоставление жилья положено работнику по закону.
В свою очередь, ст.ст. 168 и 168.1 ТК РФ предусматривают обязанность работодателя нести расходы по найму жилого помещения только в случае, если работник направлен в командировку, либо постоянная работа работника осуществляется в пути или имеет разъездной характер, а также в отношении сотрудников, работающих в полевых условиях или участвующим в работах экспедиционного характера.
В этой связи оплата проживания работника по месту нахождения организации, в том числе выплата компенсации за наем жилья, не может быть учтена в расходах в целях налогообложения прибыли в соответствии с п. 4 ст. 255 НК РФ (смотрите также письма УФНС России по г. Москве от 24.03.2009 N 16-15/026382, от 18.02.2008 N 20-12/015139).
Вместе с тем перечень видов расходов, произведенных в пользу работника, предусмотренных трудовым договором и (или) коллективным договором, которые могут быть учтены для целей налогообложения, является открытым. На это указывает п. 25 ст. 255 НК РФ. Иными словами, из данной нормы следует, что при определении налогооблагаемой прибыли к расходам на оплату труда относятся любые виды расходов, произведенных в пользу работника, в случае если они предусмотрены трудовым договором и (или) коллективным договором, за исключением расходов, указанных в ст. 270 НК РФ (при условии соответствия этих расходов требованиям ст. 252 НК РФ). Смотрите, например, письма Минфина России от 26.03.2015 N 03-03-06/1/16693, от 03.12.2010 N 03-03-06/1/756.
В письме ФНС России от 12.01.2009 N ВЕ-22-3/6*(1) выражена следующая позиция.
Если предоставление квартиры для проживания работника будет являться условием трудового договора и рассматриваться сторонами как обязанность работодателя выплачивать часть заработной платы в неденежной форме (с конкретным определением размера этой части), то подобные расходы следует учитывать в целях налогообложения прибыли в составе расходов на оплату труда.
Если по условиям коллективного договора иногородним работникам предусмотрена выплата денежной компенсации за оплату жилья, то подобные выплаты в смысле ст. 255 НК РФ не являются оплатой за выполнение трудовых функций работником. Указанные выплаты следует рассматривать как выплаты в пользу работников, которые, на основании п. 29 ст. 270 НК РФ, не учитываются в целях налогообложения прибыли. Аналогичный вывод сделан в письмах Минфина России от 17.03.2009 N 03-03-06/1/155, УФНС России по г. Москве от 26.06.2008 N 20-12/060105, от 21.05.2008 N 21-11/048965@.
Напомним, из п. 29 ст. 270 НК РФ следует, что при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций не учитываются расходы на оплату путевок на лечение или отдых, экскурсий или путешествий, занятий в спортивных секциях, кружках или клубах, посещений культурно-зрелищных или физкультурных (спортивных) мероприятий, подписки, не относящейся к подписке на нормативно-техническую и иную используемую в производственных целях литературу, и на оплату товаров для личного потребления работников, а также другие аналогичные расходы, произведенные в пользу работников.
Однако следует отметить, что разъяснения Минфина России и налоговых органов по рассматриваемым расходам на протяжении ряда лет были противоречивы.
Например, в письмах Минфина России от 22.10.2013 N 03-04-06/44206, от 19.03.2013 N 03-03-06/1/8392, от 13.07.2009 N 03-04-06-01/165 чиновники (со ссылкой на ст. 131 ТК РФ) сочли возможным учесть для целей налогообложения прибыли организаций расходы на оплату найма жилого помещения, возмещаемые организацией своему работнику, в размере, не превышающем 20 процентов от суммы заработной платы.
В письмах Минфина России от 02.05.2012 N 03-03-06/1/216, от 18.11.2011 N 03-03-06/1/767 было сказано, что расходы на оплату аренды квартир приглашенных сотрудников при условии включения такого положения в трудовой договор и при условии их документального подтверждения могут быть учтены для целей налогообложения прибыли на общих основаниях в составе расходов на оплату труда в размере, не превышающем 20% от суммы заработной платы.
В то же время в более раннем письме УФНС России по г. Москве от 14.03.2007 N 20-08/022129@ было прямо указано, что расходы организации на оплату аренды квартир для работников, носящие социальный характер, не могут быть учтены при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль независимо от того, предусмотрены эти расходы трудовыми договорами или нет.
Анализ арбитражной практики показывает, что судьи признают правомерность учета налогоплательщиками при налогообложении прибыли расходов в виде компенсации работнику аренды жилья, если работник подтвердил факт несения таких расходов документально.
Так, в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.03.2007 N А19-15320/06-15-Ф02-1153/2007-С1 судьи пришли к выводу, что общество правомерно на основании п. 1 ст. 252 и п. 25 ст. 255 НК РФ при исчислении налога на прибыль уменьшило полученные доходы на сумму обоснованных и документально подтвержденных расходов, связанных с затратами на проживание иногороднего работника, не имеющего жилья на месте работы, на период работы в обществе, в соответствии с условиями трудового договора, заключенного между обществом и работником.
Доводы налоговых органов о том, что спорные расходы не могут быть признаны на основании п. 29 ст. 270 НК РФ, отклоняются судами, поскольку из содержания данной нормы следует, что в целях обложения налогом на прибыль организаций не подлежат учету расходы, связанные с отдыхом, лечением, организацией досуга работников, а также другие аналогичные расходы. Однако расходы на наем жилых помещений для сотрудников не относятся ни к одному из вышеперечисленных видов расходов, и, следовательно, ссылка налоговых органов на п. 29 ст. 270 НК РФ неосновательна (смотрите постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2015 N 09АП-22887/15, ФАС Центрального округа от 15.02.2012 N Ф10-107/12 по делу N А35-1939/2010).
А в постановлении ФАС Центрального округа от 15.04.2010 по делу N А35-5556/2009 было отмечено, что обеспечение работников жильем обусловлено необходимостью обеспечения производственного процесса, должности являются руководящими и связаны с обеспечением деятельности Общества, в том числе с необходимостью оперативного разрешения возникающих вопросов управления, безопасности, снабжения сырьем, что требует необходимости обеспечения постоянного или внеурочного присутствия на рабочем месте. Указанные лица собственного жилья в месте нахождения завода не имеют. Таким образом, расходы Общества на оплату аренды жилья для работников связаны с содержанием этих работников в целях обеспечения выполнения ими трудовых обязанностей, направлены на обеспечение производственного процесса, а не на удовлетворение социальных потребностей данных работников, и предусмотрены трудовыми договорами. Следовательно, данные расходы подлежат учету при исчислении налога на прибыль в силу прямого указания ст. 255 НК РФ. Смотрите также постановление ФАС Северо-Западного округа от 02.11.2007 N А56-47663/2006.
Не принимаются судами и доводы о том, что рассматриваемые расходы могут учитываться только в размере не более 20% от начисленной заработной платы (постановление ФАС Центрального округа от 29.09.2010 по делу N А23-5464/2009А-14-233).
Дополнительно смотрите постановления АС Московского округа от 01.10.2015 N Ф05-11410/15, АС Московского округа от 12.09.2014 N Ф05-9828/14.
Таким образом, с учетом положительных для налогоплательщика официальных разъяснений и судебной практики, можно говорить о том, что сумма компенсации иногороднему работнику аренды жилья (предусмотренная трудовым договором в конкретном размере) может быть учтена в расходах при налогообложении прибыли, но только при условии документального подтверждения того, что работник действительно арендовал жилье и вносил плату за него собственнику.
Согласно п. 49 ст. 270 НК РФ расходы, не соответствующие критериям, указанным в п. 1 ст. 252 НК РФ, при определении налоговой базы не учитываются.
Соответственно, если расходы в виде компенсации работникам за аренду жилья документально не подтверждены, они не признаются в качестве таковых при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций (письмо Минфина России от 27.08.2008 N 03-03-06/2/109).
По нашему мнению, в случае, когда работодатель компенсирует работнику затраты на проживание в месте работы (например, сумму платы за съемную квартиру), в качестве документального подтверждения необходимо иметь в наличии:
— трудовой договор (дополнительное соглашение к трудовому договору), в котором предусмотрена обязанность организации предоставлять жилье иногороднему работнику с указанием того, что за аренду квартиры работник получает денежную компенсацию;
— договор аренды квартиры (если сторонами договора аренды оформляется акт приема-передачи имущества, он тоже может являться подтверждающим документом), расписки о получении денег собственником квартиры.
Полагаем, что, если в рассматриваемой ситуации организация будет признавать в налоговом учете суммы компенсации аренды жилья генеральному директору только на основании условий, обозначенных в трудовом договоре, вероятность возникновения налоговых рисков высока.
При этом в случае возникновения спора суд может принять сторону налогового органа. Например, в постановлении Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2015 N 14АП-7154/15 судьи указали, что п. 25 ст. 255 НК РФ разрешает относить на расходы для целей налога на прибыль другие виды расходов, произведенных в пользу работника, предусмотренных трудовым договором и (или) коллективным договором. Однако изложенное не исключает общего правила правомерности отнесения на расходы обоснованных и документально подтвержденных затрат, осуществленных налогоплательщиком. Между тем соответствующих первичных документов, в том числе и подтверждающих фактическое несение работником расходов на наем жилья, предприятием не предъявлено.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор Овчинникова Светлана

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
профессиональный бухгалтер Родюшкин Сергей

Ген директор по найму

1. Работаю в ООО по найму с трудовой, но хочу открыть своё ООО и быть Ген. Директором, пока не увольняясь с работы, возможно ли это? Узнают ли на моём месте работы что я открыл ООО?

1.1. Юрий, добрый вечер.
Законом данная процедура не запрещена, Вы можете также открыть свое ООО и заниматься той деятельностью, которая Вас устроит, но необходимо будет соблюсти некоторые правила по регистрации ООО и так далее.
Также выбрать налоговый режим и иное… О том, что Вы открыли ООО, ну если вы только сами не расскажите, а так.

1.2. Доброго времени суток!
Да, Вы вправе зарегистрировать ООО и стать там директором, но при условии, что Вы уже официально трудоустроены, должность директора в своей компании Вы сможете занимать по совместительству. Хотя этот нюанс не влечет за собой никаких ограничений, Вы все равно будете являться единоличным исполнительным органом.
Если деятельность не будет афишироваться Вами по основному месту работы, то вероятность знания коллектива, что Вы являетесь собственником своего дела = 0.
Спасибо за вопрос, надеюсь, что помогла Вам разобраться.

2. Я работаю по найму ген директором фирмы. Учредитель проживает в другой стране. Учредитель попросил меня зарегистрировать фирму на свой адрес дома который достался мне задолго до образования фирмы по наследству после смерти папы. Могут ли повлиять какие нибудь обстоятельства, банкротство фирмы или скажем какие нибудь долги по фирме на мой дом? Спасибо!

2.1. Нет, не могут. Дом тут ни при чем.

3. Работаю по найму ген директором ООО на основании устава. Могу ли я требовать компенсацию при увольнении (в уставе не прописано никаких финансовых требований). Трудовой договор оформлен на минимальный оклад, но имеется справка подписанная учредителем на полную сумму заработка, смогу ли я получить компенсацию в полном объёме и является ли эта справка документом, подтверждающим мою зарплату?

3.1. Здравствуйте. Имеете право требовать три оклада.

4. Помогите пожалуйста. Готовятся документы на смену ген. директора (он по найму). У Нотариуса сказали, что обязательно должен присутствовать бывший ген директор, Это действительно так? Недостаточно ли будет присутствие Учредителя ООО (единственного) ?

4.1. Присутствие бывшего гендиректора не обязательно. Вас ввели в заблуждение. Заявление о внесении изменений подписывает новый директор согласно решения ед учредителя.

5. Какую ответственность несет ген директор по найму. Или другими словами в чем минусы именно ген дир. по найму?

5.1. Здравствуйте, Виталий.
Уголовную, административную, гражданскую. Все зависит от обстоятельств дела. Будут вопросы пишите. Удачи.

Управляющая компания для бизнеса: бонусы и риски

Центр
структурирования бизнеса и налоговой безопасности
taxCOACH

В ходе структурирования бизнеса и построения группы компаний всегда встает вопрос сохранения управляемости всей группы при том условии, что, как правило, управленческий персонал бизнеса един и поделить его между компаниями невозможно.

В итоге это всегда приводит к необходимости поиска такого варианта управления, когда у собственника остается возможность контроля и влияния на принятие решений как на весь бизнес в целом, так и на любой из его сегментов, несмотря на хозяйственную самостоятельность каждого субъекта группы.

В этом случае при проектировании бизнес-модели в качестве связующего звена между ее отдельными элементами может выступить управляющая компания.

Управляющая компания — это юридическое лицо любой организационно-правовой формы (по нашему опыту в качестве УК могут выступать не только ООО или АО, но и кооперативы, товарищества, партнерства и даже некоммерческие организации), аккумулирующее на себе комплекс стратегических, тактических, общемаркетинговых (включая управление брендом), организационных, мотивационных и контрольных функций, а также функций научно-технической разработки и финансового управления для всех остальных субъектов Группы компаний.

Формирование такого функционала управляющей компании обусловлено следующими причинами экономического и управленческого характера:

1. Наличие потребности у всех субъектов группы компаний в общих для всех вспомогательных функциях:

бухгалтерских, юридических, маркетинговых и иных услугах, оказание которых сотрудниками специализированной организации является организационно и экономически более выгодным, чем создание аналогичных штатных служб в каждой отдельной компании.

Чаще всего у управляемых юридических лиц нет ни своего юриста, ни бухгалтера, ни системного администратора — всем этим занимается персонал управляющей компании. Объективно не каждый бизнес способен потянуть такой штат в каждой отдельной организации Группы. Но даже при таком варианте организационной структуры должно быть центральное звено, управляющее сотрудниками на местах.

Поэтому встречаются случаи создания функционально схожих между собой служб и в УК, и в управляемом обществе (например, при разветвленности структуры, когда отдельные общества существенно удалены друг от друга и от самой УК), однако и в этом случае УК занимается решением стратегических задач, тогда как сотрудники управляемого общества выполняют текущую работу, не требующую высокой квалификации и знания стратегического плана развития бизнеса в целом.

2. Возможность оперативно осуществлять управленческий учет и разрабатывать, а также корректировать ранее разработанную стратегию деятельности группы компаний в целом.

Бесспорно, собственникам бизнеса необходимо обладать всей полнотой информации относительно его функционирования, финансовых результатов деятельности, степени эффективности ранее принятых управленческих решений.

В этом смысле ценность прямого поступления сведений обо всех значимых событиях непосредственно в «штаб» неоценима как для собственников, так и для высшего менеджмента.

3. Перевод управления из плоскости «он тут самый главный, его все знают» в правовое поле, формализация отношений руководящей и подчиненной компаний гражданско-правовыми средствами и обеспечение тем самым необходимой степени контроля деятельности управляемых обществ.

В своей практике мы не раз встречались с ситуациями, когда по мере роста бизнеса с малым количеством собственников регистрируются новые компании, руководители которых лишь формально являются таковыми; фактически руководство сосредоточено в руках реальных бенефициаров.

Но наступает момент, когда численность персонала и количество отдельных организаций в рамках одного бизнеса достигает критической, собственников не узнают в лицо и не подчиняются их устным распоряжениям (а письменные они издавать не вправе). Хуже того, номинальный директор может «натворить дел», ведь юридически имеет право принимать решения, что приведет к неблагоприятным последствиям (прежде всего финансового толка).

Нельзя забывать и о расходах на оплату труда номинального руководителя, которые вы так или иначе понесете, а также о необходимости уплаты социальных налогов.

Избежать подобных негативных моментов как раз и помогает управление через УК.

4. Возможность легального снижения налоговой нагрузки путем применения УК упрощенной системы налогообложения.

Договорное регулирование взаимоотношений УК с управляемыми обществами может быть опосредованно двумя видами договоров:

  1. договор на оказание услуг управления;

  2. договор на выполнение функций единоличного исполнительного органа.

Выбор того или иного договорного инструмента зависит от ряда факторов и специфики структуры группы компаний. Рассмотрим особенности применения каждого из договоров отдельно:

Договор на оказание услуг управления.

При заключении данного договора в УК передаются все или некоторые стратегические, а также вспомогательные по отношению к операционному ядру функции: юридическое, бухгалтерское и кадровое сопровождение, обеспечение безопасности и т.п., потребность в которых испытывают все субъекты холдинга, однако создание аналогичных подразделений в каждом из них нерентабельно и нецелесообразно.

Задача УК в данном случае — определить основные векторы деятельности (разработать маркетинговую стратегию, осуществить научно-техническую разработку, выпустить программу деятельности группы компаний на год и т.п.), которым должны следовать все без исключения управляемые общества.

При этом необходимо отметить, что у управляемого общества имеется свой единоличный исполнительный орган (директор, ИП-управляющий или другая Управляющая компания, но в роли единоличного исполнительного органа (ЕИО)), который осуществляет оперативное руководство компанией, принимает все текущие решения и отвечает за финансовый результат. Именно он значится в ЕГРЮЛ как субъект, имеющий право без доверенности действовать от имени компании.

При таком взаимодействии ЕИО и управляющей компании, первый ограничен лишь стратегическими рамками, заданными УК, и полностью самостоятелен в процессе управления текущей деятельностью своей компании. Причем эти рамки (в виде форм и периодов отчетности, а также механизма ответственности) могут и должны быть заложены как в договоре с УК (это условие, при котором УК берется за осуществление управления), так и в договоре с самим ЕИО.

Однако наш опыт показывает, что собственники (особенно при трансформации единой компании в холдинг) всячески избегают делегирования полномочий наемным менеджерам, опасаясь, что те выйдут из-под контроля.

В данном случае разум вступает в противоречие с чувствами: с одной стороны, собственник понимает объективную необходимость «отдать» бразды правления (непрофильный конкретно для него вид деятельности, занятость в другом проекте, невозможность охватить все сферы своего бизнеса), а с другой стороны — психологически не может смириться с тем фактом, что его детищем будет управлять кто-то другой.

В этой связи вопрос доверия наемному менеджеру со стороны собственника приобретает особую актуальность.

Вместе с тем нельзя не отметить значительно более высокую, по сравнению с договором передачи функций единоличного исполнительного органа, степень личной заинтересованности директора в результатах деятельности управляемого общества, что автоматически отражается и на уровне его личной (а не навязанной извне) ответственности.

Именно благодаря этому инструменту контролируемого увеличения степени самостоятельности и достигается синергетический эффект от структурирования бизнеса — налоговую оптимизацию можно усилить повышением управленческой эффективности.

Кроме того, в случае наступления каких-либо неблагоприятных последствий деятельности управляемого общества (самый простой пример — налоговые претензии) вряд ли кто-то сможет определенно утверждать (и доказать), что такие последствия наступили в результате выполнения директором управляемого общества прямых распоряжений УК.

Иными словами, УК оградит себя от негативных последствий, а также получит возможность сохранить деловую репутацию и наработанный имидж, сославшись на «самодеятельность» наемного директора.

Договор на выполнение функций единоличного исполнительного органа

Напомним, что возможность передачи полномочий по управлению организацией Управляющей компании предусмотрена рядом федеральных законов:

Например:

п. 1, ст. 42 ФЗ об ООО: Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему. п. 1 ст. 69 ФЗ об АО: По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

В этом случае с УК заключается договор на передачу функций единоличного исполнительного органа. Именно УК (в лице своего директора) получает полномочия без доверенности действовать от имени управляемого общества: представлять интересы управляемого общества во всех организациях и учреждениях, а также вступать в любые хозяйственные отношения. Ключевые управленцы бизнеса, его собственники в этом случае являются сотрудниками и/или участниками УК и уже на ее уровне и от имени УК выполняют все управленческие функции.

Безусловно, директор УК не может эффективно руководить самой УК, да еще всеми управляемыми обществами, поэтому он на основании доверенности делегирует свои полномочия специальному сотруднику, который будет являться фактическим руководителем управляемого общества.

При этом такой фактический руководитель состоит в штате УК (!) и получает в ней заработную плату.

Степень контроля собственников, отчетность и ответственность, а также степень самостоятельности фактического руководителя при принятии решений в данном случае определяется положениями трудового договора с УК.

Негативным последствием назначения такого менеджера может стать низкая степень его ответственности и отсутствие глубокой личностной заинтересованности в результатах деятельности управляемого общества.

Как видим, бесспорно включение в модель бизнеса Управляющей компании — помогает решить многие сложности при наличии разветвленной юридической структуры бизнеса.

Вместе с тем, учитывая реалии и тенденции налогового администрирования, нельзя обойти стороной и вопрос о том, как на управляющую компанию смотрят с этой стороны.

Ведь существование УК дает основания говорить об аффилированности управляемых ею субъектов между собой (даже если владельцы компаний не совпадают). Конечно, когда речь идет о, например, сугубо бухгалтерских и юридических услугах (не о статусе УК как ЕИО) и такие услуги оказываются не только связанным между собой договорными отношениями организациям, но и посторонним субъектам, признать аффилированность по данному признаку будет сложно. При варианте выполнения роли ЕИО — наличие единого управляющего субъекта для нескольких юридических лиц, которые тем более связаны и иными договорами между собой (что обычно случается, если бизнес строится в рамках группы компаний) будет связывать все организации в единую структуру.

Это не критично, если все субъекты применяют ОСН и нет возможности для описанной выше налоговой экономии путем применения той же УК УСН. Однако, такая аффилированность привлечет внимание, если речь пойдет о взаимодействии субъектов на разных спецрежимах, что само собой приводит к минимизации налогообложения с доходов бизнеса.

Учитывая, что на такие структуры налоговые органы обращают все более пристальное внимание, пытаясь обосновать искусственность их разделения на несколько субъектов либо необоснованность расходов на привлечение самой УК, в части обособления управляющей компании необходимо соблюдать следующие правила:

1) Виды оказываемых услуг должны быть конкретизированы. Чем более детально описан предмет деятельности УК, тем сложнее доказать искусственность ее выделения в группе компаний (см., например Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 октября 2012 г. №17АП-11284/12: налогоплательщику удалось выиграть спор путем максимальной детализации доказательств исполнения договора. В отчете об исполнении полномочий ЕИО объем выполненных работ по осуществлению руководства текущей деятельностью указан с расшифровкой выполненной работы сотрудниками конкретных отделов (служб) и даже указан объем потраченных часов на каждую услугу).

Учитывая, что в настоящий момент многие компании пользуются различными программными комплексами, позволяющими отслеживать время выполнения тех или иных задач сотрудниками, решение задачи по сбору подобной информации может быть автоматизировано.

Вместе с тем, УК в роли единоличного исполнительного органа осуществляет текущее руководство компанией, полное детализированное описание которого в договоре невозможно. И корпоративное законодательство, и, как правило, уставы компаний обычно оставляют за ЕИО остаточную компетенцию: «и иное, не отнесенное к полномочиям других органов Общества». Поэтому если договор на управление с УК в роли ЕИО не содержит конкретный перечень полномочий УК, говорить об отсутствии детализации функций УК, а, следовательно, искусственного ее выделения, нельзя. Этот вывод поддерживается и судебной практикой:

В силу самого характера деятельности по текущему управлению невозможно исчерпывающим образом определить компетенцию и круг обязанностей ЕИО (Управляющей компании) не только на уровне закона, но и на уровне Устава общества, договора на передачу полномочий, локальных нормативных актов, поскольку невозможно предусмотреть все вопросы, ежедневно возникающие в деятельности управляемой организации и которые не отнесены к исключительной компетенции общего собрания и совета директоров.

Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 12 мая 2014 г. № Ф04-2761/14 по делу N А81-2271/2013

2) Внимательно нужно относится в описанию порядка расчета вознаграждения УК за свои услуги.
Так, если привязывать вознаграждение к достижению каких-либо показателей (рост выручки, прибыли, количества клиентов и т.д.) — необходимо каждый раз подтверждать их достижение или недостижение, оформлять всю необходимую документацию. В противном случае налоговый орган оспорит выплаты в сторону УК (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11 июля 2016 г. N Ф08-3871/16 по делу № А01-1790/2015, Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 февраля 2016 г. № 15АП-22105/15).

Как правило, суды, вставая на сторону налогового органа, говорят о том, что налогоплательщик не смог подтвердить, какую конкретно работу выполнила УК и как была определена стоимость каждого вида ее услуг. Поэтому описание порядка формирования стоимости оказанных услуг в самом договоре и детализация итоговой стоимости за каждый период деятельности УК — обязательное условие работы с Управляющей компанией.

Советуем придерживаться следующих рекомендаций при установлении вознаграждения УК:

  • Безусловно вознаграждение должно включать все текущие расходы УК по поддержанию ее деятельности: аренда офиса, ФОТ сотрудников и т.д. Из данной суммы складывается базовый размер вознаграждения. Если на УК не аккумулируется часть прибыли бизнеса, то вознаграждение может предусматривать твердую фиксированную сумму, покрывающую расходы управляющей компании с возможным небольшим увеличением, например, не более 1 раза в год (на случай увеличения ФОТ или других расходов);

  • Указанный выше расчет вознаграждения может быть усложнен, если, к примеру, ФОТ сотрудников зависит от показателей их деятельности и от месяца к месяцу меняется. Для этого в компаниях выработаны свои системы расчета вознаграждения каждого сотрудника, которые также могут быть положены в основу расчета вознаграждения УК. В этом случае как раз потребуется детализация каждого показателя для подтверждения обоснованности расходов на УК в заявленном размере.

  • Наряду с покрытием базовых расходов УК, вознаграждение также может предусматривать переменную часть, зависящую от финансового результата деятельности УК: например, в виде процента от выручки или прибыли управляемой компании. Это может быть как ежемесячная прибавка к базовому вознаграждению, так и «годовая премия» УК по итогам финансово года. В любом случае, вознаграждение в таком виде должно быть обосновано обязательным ростом выручки/прибыли управляемой компании и подтверждением того, что такой рост связан с деятельностью УК и ее сотрудников. При этом, безусловно, эта часть вознаграждения не должна приводить к тому, что вся прибыль операционной компании перетекает в УК, применяющую меньшую ставку налогообложения дохода.

3) Доказательством эффективности и реальности деятельности УК станут показатели роста выручки, прибыли, активов управляемой компании, что, в свою очередь, например, повлекло и рост уплачиваемых ей налогов (этот показатель будет особо ценен).

4) Свидетельством самостоятельности УК как хозяйствующего субъекта станет выполнение управленческих функций для нескольких компаний, желательно не связанных между собой (для одной, например в роли ЕИО, для другой оказание только бухгалтерских услуг и т.д.).

5) Высокий профессионализм штата сотрудников управляющей компании (в сравнении с управляемой), повышенные требования к их уровню образования, стажу работы и т.д. также позволят подтвердить профессиональную компетентность и самостоятельность УК (см., например, Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 26 января 2015 г. № Ф08-9808/14 по делу NА32-25133/2013).

Учитывая описанные нюансы необходимо тщательно подойти к юридической фиксации реальной деятельности Управляющей компании и порядка ее взаимодействия со своим заказчиком услуг. В дополнение к постоянному, систематическому сбору подтверждающих эту деятельность и ее полезность для управляемых компаний доказательств, проблем с налоговым органом возникнуть не должно.

Обсудить материал

управляющий фирмой

Смотреть что такое «управляющий фирмой» в других словарях:

  • Бортовой управляющий компьютер КА Аполлон — (Apollo Guidance Computer, AGC) проводил вычисления и контролировал движение, навигацию, и управлял командным и лунным модулями в ходе полёт … Википедия

  • Использование — Начало орхидологии восходит к древней Греции, когда Теофраст (IV III вв. до н. э.) в своем «Исследовании о растениях» впервые употребил греческое слово orchis для обозначения одного из этих растений, а затем в I в. н. э. это же название… … Биологическая энциклопедия

  • Дорогая игрушка — Мысль создать боевую гусеничную машину, способную передвигаться по пересеченной местности, через окопы, рвы и проволочные заграждения, первым высказал в октябре 1914 года секретарь Комитета имперской обороны Великобритании полковник Э.… … Энциклопедия техники

  • Тито, Деннис — У этого термина существуют и другие значения, см. Тито. Деннис Тито англ. Dennis Anthony Tito … Википедия

  • Прощайте, доктор Фрейд! — Жанр комедия Режиссёр Марина Мигунова Продюсер Андрей Аршинов Сергей Аршинов Автор сценария … Википедия

  • Сиразов, Валерий Нигаматзянович — Управляющий строительной фирмой «Дюртюлистрой» ДО ОАО «Стронег» РБ; родился 24 августа 1945 г., г. Бирск БАССР; окончил Уфимский индустриальный техникум, техник технолог; Дюртюлинский завод ЖБИ: 1963 1965 арматурщик, мастер… … Большая биографическая энциклопедия

  • Менеджмент — (Management) Менеджмент это совокупность методов управления предприятием Теория, цели и задачи менеджмента, менеджер и его роль в развитии предприятия Содержание >>>>>>>>>>>> … Энциклопедия инвестора

  • Листинг — (Listing) Листинг это совокупность процедур по допуску ценных бумаг к обращению на фондовой бирже Определение листинга, преимущества и недостатки листинга, виды листинга, этапы процедуры листинга, котировальный список листинга, делистинг… … Энциклопедия инвестора

  • BHP Billiton — (Би Эйч Пи Биллион) Компания BHP Billiton, история компании, деятельность компании Информация о компании BHP Billiton, история компании, деятельность компании Содержание Содержание Обозначение Ключевые моменты развития в Успехи Партнеры фирмы BHP … Энциклопедия инвестора

  • UGM-133A Трайдент II (D5) — UGM 133A Trident II (D5) запуск ракеты Трайдент II (D5) … Википедия

  • Alcoa — (Алкоа) Компания Alcoa, история компании, деятельность компании Информация о компании Alcoa, история компании, деятельность компании Содержание Содержание История Собственники и руководство Деятельность Alcoa в Алкоа в мире Впервые в истории без… … Энциклопедия инвестора

Кто такой исполнительный директор?

Исполнительный директор (Chief Executive) — это должностное лицо компании, ответственное за фактическое выполнение принятых советом директоров (board of directors) решений в повседневной деятельности компании. Исполнительный директор часто является также председателем правления или президентом компании; единого мнения по поводу того, стоит ли эти должности совмещать, не существует. В США исполнительного директора принято называть главным исполнительным директором (chief executive officer, CEO).

Исполнительный директор — один из руководителей компании. Эта должность может быть аналогом директора или генерального директора, а может отличаться от них несколько меньшими полномочиями, которые закрепляются в уставных или иных документах. В некоторых компаниях исполнительный директор может действовать параллельно с первым лицом компании, сосредотачиваясь на своих направлениях или задачах, т.е. исполнительный директор — это руководитель-администратор, ведающий вопросами оперативного управления.

Должность исполнительного директора, как правило вводится в средних и крупных компаниях, где CEO (главный исполнительный директор или генеральный директор) сосредотачивается на решении стратегических (ключевых) задач компании, а текущие операционные (рутинные) вопросы решаются непосредственно исполнительным директором.

Исполнительный директор — это руководитель, который подчиняется только генеральному директору (либо собранию учредителей, если такое имеется). Функции исполнительного директора включают в себя тщательный контроль за финансовыми потоками, управление персоналом компании и решение всех организационных задач производства и реализации товаров или услуг. Как правило, исполнительный директор является заместителем (первым заместителем) генерального директора.

В любой организации, какой бы ни была ее миссия, исполнительный директор выступает звеном между внутренней стороной, т.е. самой организацией, и внешней стороной, т.е. обществом, экономикой, технологией, рынками, потребителями, средствами массовой информации, общественным мнением.

Чем исполнительный директор отличается от генерального директора

Чаще всего, увидев таблички с надписями «генеральный директор», «исполнительный директор» или «председатель совета директоров», люди считают, что это «все равно», а «генеральный» для солидности. К сожалению, иногда даже начинающие предприниматели, которые составляют устав, например, общества с ограниченной ответственностью, не знают, чем исполнительный директор отличается от генерального директора.

На самом деле различия есть и они достаточно существенные. Для того, чтобы не выглядеть не понятым (или еще хуже – смешным) нужно знать эту разницу, чтобы правильно именовать соответствующую должность. Иногда встречаются вызывающие улыбку должности, например, генерального исполнительного директора.

Перед тем как определить отличие генерального директора от исполнительного, рассмотрим, что их объединяет. Во-первых, тот и другой руководят коллективом подчиненных. Во-вторых, тот и другой подотчетны вышестоящей инстанции, а также несут перед ней ответственность. Наконец, в-третьих, тот и другой могут быть назначены и смещены с должности собственником предприятия. Процедуры назначения и увольнения, обычно, четко записаны в уставе предприятия, контракте, должностной инструкции.

Гендиректор

Словосочетание «генеральный директор» подразумевает, что в его подчинении есть «директор». Структура крупных предприятий часто предусматривает должности финдиректора, директора по кадрам, по производству и так далее. В этом случае руководитель предприятия (фирмы, организации) является гендиректором, который возглавляет дирекцию фирмы. Именно он отвечает за деятельность всей организации. Его должность закрепляется приказом, который устанавливает структуру предприятия, а также функциональные обязанности починенных ему руководителей высшего звена.

Более детально круг ответственности гендиректора описывает его должностная инструкция и контракт. При учреждении крупного многопрофильного предприятия эта должность закрепляется уставом.

При создании общества с ограниченной ответственностью высшим органом является общее собрание участников. Российское законодательство достаточно широко трактует наименование участников общества, которые имеют долю в уставном фонде.

Они могут наименоваться как учредители, участники или директора. В последнем случае председатель собрания (иногда это участник общества с наибольшей долей в уставном фонде) именуется гендиректором. Однако, в этом случае, он не несет ответственность за оперативное управление организацией. Иногда совет учредителей, возглавляемый председателем совета, для оперативного руководства фирмой утверждает гендиректора.

Гендиректор в полном объеме отвечает за:

  • финансовое состояние вверенного ему предприятия/организации;
  • развитие предприятия, увеличение объемов сбыта/выручки, прибыли;
  • соответствие структуры предприятия его профилю деятельности, программе развития;
  • представление интересов предприятия, взаимодействие с коммерческими организациями, государственными органами;
  • соблюдение законодательства;
  • ведение эффективной кадровой политики, в особенности, среди среднего управленческого звена;
  • разработку и корректировку планов развития предприятия;
  • снижение непроизводственных расходов;
  • эффективное использование активов предприятия.

Более подробно права и обязанности генерального описаны в его контракте (трудовом договоре), а также в должностной инструкции. Эти документы должны быть обязательно согласованы (утверждены) собственником предприятия или уполномоченным на то органом.

Исполнительный директор

Исполнительный директор может осуществлять руководство предприятием, как в целом, так и отдельных его подразделений. Все зависит от размера организации, ее функций и назначения. Рассмотрим такие ситуации подробнее.

В том случае, если гендиректор возглавляет совет участников (учредителей) общества с ограниченной ответственностью, то оперативной деятельностью предприятия руководит исполнительный директор. То есть перед собственником отвечает и генеральный директор и исполнительный директор. Разница в данном случае не является существенной, а заключается в юридических формулировках зафиксированных учредительными документами.

В случае же крупного структурированного предприятия между генеральным директором и исполнительным директором отличия весьма существенны. Рассмотрим это на примере предприятия, которое возглавляет гендиректор, а наряду с другими директорами, в его подчинении есть директор по производству. Последний не отвечает за:

  • финансовое положение предприятия в целом;
  • правильность уплаты налогов, финансовую дисциплину;
  • ведение бухгалтерского учета, юридическое сопровождение деятельности организации;
  • ошибки в проведении маркетинговой политики, сырьевом обеспечении;
  • использование активов организации;
  • за разработку внутренних актов, структуры организации;
  • за взаимодействие с органами самоуправления и федеральными властями.

Тем не менее, он отвечает за:

  • организацию производственного процесса и надлежащее функционирование оборудования;
  • выполнение производственной программы;
  • ведение технической документации, ее соответствие нормативным актам;
  • качество, ассортимент и количество выпускаемой продукции;
  • кадровую политику и кадровое обеспечение во вверенных ему подразделениях;
  • соблюдение правил техники безопасности и охрану труда на производственных участках;
  • модернизацию технологических процессов и поддержание конкурентоспособности продукции.

Естественно, более подробно права, обязанности и состав подчиненных структур перечисляет должностная инструкция. Похожим образом определяется зона ответственности руководителей подразделений по сбыту, кадрам и так далее. Так, например, финдиректор не несет ответственность за качество продукции, а также ее модернизацию, но отвечает за эффективное использование финансовых ресурсов. Во всех случаях их ответственность является делегированной частью общей ответственности гендиректора.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *